Консалтинговая группа
RU
ENG
+7 (495) 781-63-43
Консалтинговая группа

Аналог института indemnity в российском праве

В июне 2015 года в России вступили в силу новые положения ГК РФ о возмещении потерь, которые не связаны с нарушением обязательств (ст. 406.1 «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств»). Данная статья ввела в российский хозяйственный оборот аналог английского института indemnity (п. 56 ст. 1 Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ»; далее — Федеральный закон № 42).

Соглашение о возмещении потерь — как это работает:

  • Стороны обязательства предусмотривают своим соглашением обязанность одной стороны возместить другой стороне определенные имущественные потери;
  • Правило распространяется только на лиц, осуществляющик предпринимательскую деятельность или на физических лиц если это относится к корпоративному договору и к договору об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества;
  • Имущественные потери возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным;
  • Суд не вправе уменьшить размер данного возмещения;
  • Исключение — случаи, когда доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь;
  • Если потери возникли по вине третьего лица, то возместившая сторона может предъявить иск о возмещении убытков к этому третьему лицу.

Согласно этой норме закона стороны могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, которые не вытекают из факта нарушения договорного обязательства. Речь идет о так называемом внутреннем страховании от убытков в результате ведения нормальной предпринимательской деятельности. Причем расходы на него меньше, чем премия, за которую готова принять на себя риск страховая компания. Это связано с тем, что контрагенту, который специализируется в соответствующей сфере бизнеса, часто намного проще адекватно оценить вероятность наступления риска, чем страховщику. Кроме того, некоторые риски вовсе не получится застраховать у страховой компании из-за того, что отсутствует необходимая статистическая информация для проведения актуарных расчетов.

Появление аналога английского института indemnity в Гражданском кодексе РФ имеет большое значение для делового оборота. Он нужен для крупных инвестиционных, шельфовых проектов, сделок слияния и поглощения (M&A), акционерных соглашений, договоров совместной деятельности и других больших сделок. Часто именно включение условия о возмещении потерь стимулирует контрагента решиться на заключение договора.

Соглашение о возмещении потерь можно включить в другой договор либо оформить отдельным документом. В нем подробно описывают обстоятельства предоставления таких обязательств, а также возможности предъявления требования о возмещении потерь. В любом случае положения об indemnity носят самостоятельный характер.

Далее речь пойдет о том, как юридически корректно оформить взаимоотношения сторон с помощью статьи 406.1 Гражданского кодекса РФ.

Как составить соглашение о возмещении потерь

  • Во-первых, соглашение о возмещении потерь могут заключать только лица, которые имеют друг перед другом обязательства.
  • Во-вторых, соглашение может распространяться только на определённые виды потерь, в соответствии с правилами, установленные в ГК, а имено на потери, которые возникнут (в будущем) в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств и не связаны с нарушением обязательства его стороной (это не ответственность).

В частности, это могут быть потери, которые вызваны тем, что:

  • обязательство будет невозможно исполнить;
  • третьи лица или органы государственной власти предъявят требования к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т. п.

Законодатель установил требования к сторонам соглашения о возмещении имущественных потерь. Такое соглашение между лицами, не указанными в законе, будет являться недействительным.

Соглашение о возмещении имущественных потерь могут заключить «стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности» (п. 1 ст. 406.1 ГК РФ).

В то же время в пункте 5 статьи 406.1 Гражданского кодекса РФ установлено, что правила этой статьи применяются также и в случаях, когда стороной договора с условием о возмещении потерь является физическое лицо. Однако это относится только: к корпоративному договору и к договору об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества.

Ограничения по субъектному составу, установленные в статье 406.1 Гражданского кодекса РФ, также свидетельствуют о том, что к соглашению об имущественных потерях не применяются правила статьи 183 Гражданского кодекса РФ. В частности, если договор подпишет неуполномоченное лицо, то оно не станет обязанным по сделке в части условия о возмещении потерь, поскольку не соответствует требованию к субъекту.

Условия о возмещении потерь — примеры написания статей договоров:

  1. Поставщик обязуется покрыть потери иностранного партнера от срыва контракта, если его будет невозможно исполнить из-за того, что будут введены какие-либо экспортные ограничения страной поставщика, запрет на свободный оборот соответствующей продукции и т. д.
  2. Одна сторона договора гарантирует другой покрытие потерь от возможных поломок оборудования и техногенных аварий на период реализации совместного проекта освоения месторождения. В том числе, когда заказчик берет на себя обязательство возместить стоимость оборудования подрядчика в случае его поломки при выполнении сложных технических работ.
  3. Одна сторона договора гарантирует покрыть потери другой стороны на случай, если будет увеличена налоговая нагрузка, связанная с реализацией совместного проекта, или возникнет необходимость уплаты таможенных пошлин.
  4. Одна сторона договора гарантирует покрыть потери другой стороны, если налоговые органы предъявят к той требования из-за неуплаты налогов первой стороной. Например, если поставщик не уплатит НДС, то есть риск, что налоговые органы предъявят к покупателю требования (отказав в вычете уплаченного поставщику НДС), обвинив в выборе ненадлежащего партнера.
  5. Одна сторона договора гарантирует покрыть потери другой стороны, если у нее возникнет урон репутации из-за того, что будут выявлены грубые нарушения публичного законодательства со стороны партнера.
  6. Заказчик обязуется возместить подрядчику потери, которые у того возникнут при выполнении строительных работ, если по требованию государственных органов, ответственных за экологический контроль, придется заплатить штраф.
  7. Продавец доли берет на себя обязательство возместить покупателю потери на судебное разрешение споров (литигационные издержки), если другие участники ООО предъявят иски о переводе прав на доли. Или похожая ситуация: продавец контрольного пакета акций компании обязуется возместить литигационные издержки покупателя, если третьи лица подадут иски в отношении покупаемой компании по основаниям, которые возникли до смены собственника компании.
  8. Сторона договора гарантирует покрыть потери другой стороны, вызванные действием обстоятельств непреодолимой силы (например, в случае повреждения имущества лесным пожаром при проведении работ в местности, в которой велика вероятность возникновения таких пожаров).
22.10.2015


Другие новости
20.03.2018
Спор по дугам безопасности пошел на новый виток

 Юрист Консалтинговой группы ЮКТ Виталий Никуленко добился улучшения в споре между мотоциклистами и ГИБДД по дугам безопасности.

15.03.2018
Автозаправки British Petroleum наказаны за сожжённый Харлей

На АЗС сети British Petroleum по вине заправщика сгорел мотоцикл