Консалтинговая группа
RU
ENG
+7 (495) 781-63-43
Консалтинговая группа

Заверения об обстоятельствах

Как обеспечить возмещение убытков от взыскания налогов, пеней и штрафов за счёт контрагента. Заверения об обстоятельствах. 

  • Вы платили товар или услугу поставщику, а он не отвечает налоговой на запросы?
  • Поставщик не оплатил НДС в бюджет?
  • Контрагент не подал декларацию и электронную книгу продаж, и теперь у Вас появились разрывы по НДС в древе связей?

Адвокат Александр Тимофеев

Очень часто нам приходится работать с приведенными выше ситуациями на практике. У любого предпринимателя, который осуществлял реальную сделку и полагал, что он взаимодействует с добросовестным поставщиком, в такой момент возникает желание перенести возникшие убытки на поставщика.

Однако до недавнего времени закон не давал покупателю никаких шансов. И действительно, обязанность платить налоги, равно как и ответственность за их неуплату индивидуальна и не может быть переложена на третье лицо без его согласия.

Теперь же Гражданский кодекс позволяет создать механизм, который будет стимулировать налоговую добросовестность контрагента и позволит взыскать с него убытки компании, возникшие в результате претензий налоговых органов в части взаимодействия с этим контрагентом.

Речь идёт о статье 431.2 Гражданского кодекса — Заверения об обстоятельствах.

Хотя статья введена еще в 2015 году, на практике этим мало кто пользуется, причём зря. Положения данной статьи наделяют добросовестную сторону договора широкими возможностями обезопасить себя от двусмысленностей, недосказанностей и рисков недобросовестности контрагента по сделке. Для этого всего лишь необходимо ввести в договор главу, которая так и будет называться: Заверения об обстоятельствах. Причём такой элемент защиты может быть использован практически во всех сделках, в том числе при купле-продаже долей/акций, купле-продаже недвижимости / оборудования / транспортных средств, при поставке товаров, оказании услуг и выполнении работ и во многих других сделках.

Предлагаем Вашему вниманию один из примеров написания такой главы для договора поставки.

X. Заверения об обстоятельствах

X.1. Продавец (Поставщик), руководствуясь гражданским и налоговым законодательством, заверяет и гарантирует следующее:

Х.1.1. он является надлежащим образом учрежденным и зарегистрированным юридическим лицом и/или надлежащим образом зарегистрированным предпринимателем;

Х.1.2. исполнительный орган продавца находится и осуществляет функции управления по месту нахождения (регистрации) юридического лица или индивидуального предпринимателя;

Х.1.3. для заключения и исполнения договора продавец получил все необходимые согласия, одобрения и разрешения, получение которых необходимо в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, учредительными и локальными документами;

Х.1.4. имеет законное право осуществлять вид экономической деятельности, предусмотренный договором (имеет надлежащий ОКВЭД);

Х.1.5. не существует законодательных, подзаконных нормативных и индивидуальных актов, локальных документов, а также решений органов управления, запрещающих продавцу или ограничивающих его право заключать и исполнять договор;

Х.1.6. лицо, подписывающее (заключающее) договор от имени и по поручению продавца на день подписания (заключения) имеет все необходимые для такого подписания полномочия и занимает должность, указанную в преамбуле договора.

X.2. Помимо вышеуказанных гарантий и заверений, руководствуясь гражданским и налоговым законодательством, продавец заверяет покупателя и гарантирует следующее:

Х.2.1. продавцом уплачиваются все налоги и сборы в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, а также им ведется и своевременно подается в налоговые и иные государственные органы налоговая, статистическая и иная государственная отчетность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации;

Х.2.2. все операции продавца по покупке товара у своих поставщиков, продаже товара покупателю полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на продавца;

Х.2.3. продавец гарантирует, что будет своевременно сдавать достоверную бухгалтерскую и налоговую отчетность;

Х.2.4. продавец гарантирует и обязуется отражать в налоговой отчетности НДС, уплаченный покупателем продавцу в составе цены товара;

Х.2.5. продавец гарантирует и обязуется отражать в книге продаж операции по продаже товара/услуги покупателю и своевременно в установленном законом порядке сдавать книгу продаж в налоговый орган;

Х.2.5. продавец предоставит покупателю полностью соответствующие действующему законодательству Российской Федерации первичные документы, которыми оформляется продажа товара по договору (включая, но не ограничиваясь счета-фактуры, товарные накладные формы ТОРГ-12 либо УПД, товарно-транспортные накладные, квитанции формы ЗПП-13, спецификации, акты приема-передачи и т. д.);

Х.2.6. товар, поставляемый по договору, принадлежит продавцу на праве собственности

(Вариант в случае если продавец не является собственником товара:

продавец, как агент (комиссионер) имеет все необходимые в соответствии с действующим законодательством полномочия для заключения договора и поставки товара и гарантирует наличие документов соответствующей отчетности);

Х.2.7. товар и права на него не являются предметом спора, в отношении товара или прав на него не заключено каких-либо иных сделок и не имеется иных обременений (арест и др.), препятствующих надлежащему исполнению договора.

Х.2.8. Продавец обязуется по первому требованию покупателя или налоговых органов (в том числе встречная налоговая проверка) предоставить надлежащим образом заверенные копии документов, относящихся к поставке товара по договору, и подтверждающих гарантии и заверения, указанные в договоре, в срок, не превышающий 5 рабочих дней с момента получения соответствующего запроса от покупателя или налогового органа.

X.3. Продавец обязуется возместить покупателю убытки, понесенные вследствие нарушения продавцом указанных в договоре гарантий и заверений и/или допущенных продавцом нарушений (в том числе налогового законодательства), отраженных в решениях налоговых органов, в следующем размере:

— сумм, уплаченных покупателем в бюджет на основании решений (требований) налоговых органов о доначислении НДС (в том числе решений об отказе в применении налоговых вычетов), который был уплачен продавцу в составе цены товара либо решений об уплате этого НДС покупателем в бюджет, решений (требований) об уплате пеней и штрафов на указанный размер доначисленного НДС;

— сумм, возмещенных покупателем иным лицам, прямо или косвенно приобретшим товар у покупателя, уплаченных ими в бюджет на основании соответствующих решений (требований) налоговых органов (о доначислении НДС, об уплате НДС в бюджет, об уплате пеней и штрафов на размер доначисленного НДС).

X.4. Продавец, нарушивший изложенные в данном разделе гарантии и заверения, возмещает покупателю, помимо означенных сумм, все убытки, вызванные таким нарушением, Продавец обязуется компенсировать покупателю, все понесенные по его вине убытки (в том числе доначисленный налог на прибыль, НДС, штрафы, пени и т. д.) в 5-дневный срок с момента получения от покупателя соответствующего требования.

Правовое обоснование (судебная практика)

В постановлении от 23.07.2013 № 2852/2013 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указано:

В силу пункта 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 названного Кодекса, на установленные статьей 171 данного Кодекса налоговые вычеты.

Механизм вычетов в налоговом праве способствует соблюдению баланса частных и публичных интересов в сфере налогообложения и обеспечения экономической обоснованности принимаемых к вычету сумм налога, обеспечивая условия для движения эквивалентных по стоимости, хотя различных по направлению потоков денежных средств, одного — от налогоплательщика к поставщику в виде фактически уплаченных сумм налога, а другого — к налогоплательщику из бюджета в виде предоставленного законом налогового вычета, приводящего к уменьшению итоговой суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, либо возмещению суммы налога из бюджета (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 08.04.2004 № 169-О).

Следовательно, наличие права на вычет сумм налога исключает уменьшение имущественной сферы лица и, соответственно, применение статьи 15 Гражданского кодекса.

Правила уменьшения сумм налога или их получения из бюджета императивно установлены статьями 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации.

Лицо, имеющее право на налоговый вычет, должно знать о его наличии, обязано соблюсти все требования законодательства для его получения и не может перелагать риск неполучения соответствующих сумм на своего контрагента.

Именно поэтому статья 431.2 ГК позволяет сторонам договора сделать особые заверения об обстоятельствах, нарушение которых позволит потерпевшей стороне требовать возмещение убытков у нарушившей стороны.

Согласно пункту 1 статьи 431.2 Гражданского кодекса сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.

В соответствии с пунктом 4 статьи 431.2 Гражданского кодекса последствия, предусмотренные пунктами 1 и 2 названной статьи, применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В случаях, предусмотренных абзацем 1 пункта 4 статьи 431.2 Гражданского кодекса, предполагается, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения.

В пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» разъяснено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от совершения определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (пункт 1 статьи 307 Гражданского кодекса).

При этом следует иметь в виду, что исчерпывающий перечень действий, совершение которых либо воздержание от совершения которых может быть предметом обязательства, статьей 307 Гражданского кодекса не установлен.

В случаях, предусмотренных законом или вытекающих из существа обязательства, на сторону может быть возложена обязанность отвечать за наступление или ненаступление определенных обстоятельств, в том числе не зависящих от ее поведения, например в случае недостоверности заверения об обстоятельствах при осуществлении предпринимательской деятельности (пункт 4 статьи 431.2 Гражданского кодекса).

07.02.2019


Другие новости
07.02.2019
Заверения об обстоятельствах

Как обеспечить возмещение убытков от взыскания налогов, пеней и штрафов за счёт контрагента

10.12.2018
Хищение денег с расчётного счёта юридического лица. История одного преступления

 История одного преступления, которое удалось предотвратить нашим адвокатам

08.09.2018
Существует ли ещё налоговая оптимизация

Если налогоплательщика обвинят в том, что он нарушил налоговое законодательство, то вероятность разрешения спора в суде в его пользу минимальна